8月1日最高法新规！劳动争议社保约定豁免无效引关注？

东莞东城律师获悉

八月一日，最高法院公布了《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》（简称《解释二》），其中第十九条引发了广泛关注东莞东城律师，造成了很大影响。

《解释二》第十九条规定：如果雇主和雇员商定或者雇员向雇主表明无需缴纳社会保险费的情况，法院应当认定这种商定或表明无效。如果雇主没有依照法律缴纳社会保险费，雇员依据劳动合同法第三十八条第三项的规定要求解除劳动合同并要求雇主支付经济补偿的，法院应当依法支持这种要求。

概括来说，就是员工和雇主商定或认可不缴纳社会保险，司法机构也会判定此行为无效；倘若雇主没有依照法规缴纳社会保险，员工在离职之际索取补偿，通过诉讼能够获得支持。

该法律意见书明确指出“事先商定不缴纳社会保险费”不具备法律效力，这一结论很快被曲解为“所有公民必须强制参与社会保险”。近期，麦当劳、环球影城等公司发布招聘老年劳动者的新闻，再次引起社会各界对用人单位缴纳社会保险问题的关注。

真实情况是，缴纳社会保险是雇主与雇员都必须遵守的法律规定。《解释二》并未设立“所有公民强制缴纳社保”的新法规，而是着重指出，雇主和雇员之间不缴纳社保的协议是非法的。

统一裁判标准

《解释二》从九月一日开始执行。最高法在公布这项司法解释的时候，还公布了一个典型案例。

二零二二年七月，朱某加入某安保企业，双方商定该企业不替朱某缴纳社会保险东城律师，而是将相关开销以补贴形式直接支付给朱某。

朱某觉得，公司提供的未缴纳社保的条款是事先准备好的标准格式，这损害了其应有的权益，并且不符合现行法律，所以没有法律作用。朱某因为这个理由终止了工作关系，到劳动人事争议仲裁委员会申请解决，要求公司支付离职补偿等费用。

不过，劳动人事争议仲裁委员会没有批准朱某要求支付解除劳动合同经济补偿的申请。朱某对此不满，向法院提起了诉讼。

审判机构认定，承担社会保险费用是雇主与雇员必须遵守的法律责任，除非法律有特别规定，否则不能因为双方事先商定而取消，双方关于不承担社会保险费用的协议没有法律效力。审判机构裁定，保安企业须向朱某支付终止劳动关系的补偿金。

审理法院在本案中认可了劳动者要求经济补偿的诉求，不过司法领域内，各家法院的判决并不完全一致。部分法院觉得，劳动者主动与雇主商定不缴纳社会保险的条款，随后又以此为借口提出终止劳动关系并索要经济补偿，这种行为不符合诚实守信的基本准则，因此不予批准。

《解释二》第十九条着重阐述了典型判例的裁决准则，实现了裁决尺度的规范。

为何制定明显偏向劳动者权益的审判准则？最高法院民一庭副庭长吴景丽表示，雇主在员工参与社保、缴纳社保费用方面扮演着更积极和核心的角色，员工未缴纳社保费用的情形离不开雇主的协助。实际操作中，多数情形下雇主会出于费用压缩等因素，与雇员商定不缴纳社保，或者要求雇员自行保证不参与社保，由于双方地位不平等，处于不利境地的雇员无法拒绝。

这样分析下来，9月1日实施的所谓“所有人必须缴纳社保”其实是理解错了。《解释二》并没有制定“新办法”，而是使司法判定尺度一致，解决了各地司法活动中的不一致情形；并非从现在起才“强制”，依照我国劳动法、社会保险法等法规，缴纳社保原本就有强制性质；也不是包含“所有人”，而是针对法律规定的劳动者群体。

企业减少用工风险

《解释二》的颁布对完善劳动者权益保护很有益处，近期我多次向作为法律顾问的企业提出，务必依照法规，完整且全额为职员缴纳社会保险，北京京安东城律师事务所的高级合伙人杨德伟这样表示。

某些看法指出，不向职员缴纳社会保险的情况，主要发生在私营性质的小规模公司及个人经营单位。不过杨德伟向二十一世纪经济报道的采访人员透露，规模庞大的公司，乃至国家控股企业也存在这种情况。公司规模越可观，劳动力使用越呈现多样化，诸如劳务外包人员、短期聘用人员等。

另有看法指出，就算《解释二》推行之后，公司也不会普遍面临员工单纯为了索要经济赔偿而提起的仲裁案件或法律诉讼，然而杨德伟向21世纪经济报道记者透露，企业不缴纳社会保险的潜在问题不仅体现在员工离职时的矛盾，而且当员工遭遇工伤或死亡事故时，由于未缴纳工伤保险，公司将承担巨额的赔偿费用风险。

公司必须给所有签了合同的工交社保，而且要交足额的，这是法律规定，不然会有法律麻烦。杨德伟这样讲。

当前已有诸多迹象表明情况有所转变，他说明，过去一些城市的社保管理机构对于企业仅按最低额度而非全额为职员缴纳社会保障金的申诉通常不予以处理，而今一旦接到雇员此类申诉便会启动审查程序，不仅责令企业补足社保费用，还要求其承担逾期罚金。

《解释二》推行之后，公司员工的规范配置可能产生变动，同时催生了对健全社会保障体系的更新期待。

返聘退休者或将更受欢迎，杨德伟表示。近期，“麦当劳聘请已退休人员”“环球影城征召退休零售岗位人员”等消息成为网络热点。据了解，麦当劳一直都在招募退休人员，以此作为全职员工的补充力量，他们主要招聘五十多岁刚退休的人员。

对外经济贸易大学国家对外开放研究院研究员李长安谈到，应关注退休人员的职业权利保障，首先，不能存在以年龄为由的差别对待，其次，需要清晰界定涉及工伤保障的各项权利。

实际情况是，不同地区对于退休人员单独投保工伤险的做法存在差异，部分区域不允许公司为返聘的退休人员单独办理工伤险。“针对这类情形，我们通常建议公司为返聘的退休员工购买商业意外险，以此降低公司可能面临的风险。”杨德伟表示。

部分返聘的退休人员社保缴纳年限有限，个别单位虽愿意与其签订用工协议并履行社保义务，却因他们已超出退休标准无法执行，权威人士认为，此问题可在调整退休年龄的政策修订中获得完善。

进一步助企纾困

依法享有社会保险福利是劳动者的根本权利，有助于维护社会秩序稳定。长远而言，依照规定缴纳社会保险费用，能够帮助劳动者在面临年老、疾病、工伤、生育、失业等意外状况时，避免收入的中断和损失，确保其基本生活得到满足。这是最高人民法院民一庭副庭长吴景丽所强调的观点。

国家人力资源和社会保障部门统计，到六月末，全国基本养老保险、失业保险和工伤保险的参与人数分别是十亿七千一百万、二亿四千五百万、三亿，与去年相比都保持稳定并有所增长。

“人民日报评论”微信公众号在8月16日的文章中指出，拓宽社会保障的参与人群，提升社会保障缴费的强制性要求，确实会对公司特别是规模较小的企业造成一定的资金负担。必须认真关注规模较小企业的实际运营困境。解决这一问题的核心，在于进一步充实帮助企业缓解困难的政策措施。

国务院办公厅七月份公布的文件强调，对于确实遇到经营难题的企业，允许依据政策申请暂时减缓缴纳养老、失业、工伤这三种保险中单位应承担的部分。同时，拓宽了社保资金补助的覆盖面，针对重点行业里规模较小的企业，只要它们雇佣了需要优先照顾的群体，并且按规定代扣代缴了相关费用，政府将以个人承担金额的四分之一提供社保补助。

劳动经济学会就业促进专业委员会课题组最近提出倡议，需要将社保补贴提供给更多就业青年。这项补贴不仅惠及那些与雇主签订了正式工作合同的员工，也包含那些没有签署正式合同的各类自由职业者，同时还包括创业者、个体经营者以及其他自行谋生的人。补贴将覆盖劳动者个人和企业各自应承担的社保费用。

劳动经济学会就业促进专业委员会秘书长欧阳俊表示，社保补贴使民营经济的灵活特点、多样形态和创新优势获得更多积极评价，为年轻人就业创造了更多机会，有利于增加和巩固青年人的工作岗位。

欧阳俊向21世纪经济报道记者表示，社保补贴能够创造优质就业岗位，青年人因此获得稳定且可预见的收入来源，这有助于增强适龄青年组建家庭的意愿，进而促进居民消费支出和企业投资活动的增加。

南京财经大学经济学院的温兴祥副教授表示，社保方面的补助能够帮助青年人获得更多的可自由支配的钱，同时也能让他们对未来就业有更可靠的预期，这样就会让他们更愿意花钱，而不是把钱都存起来，进而促进大额商品和体验式服务的购买。

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