排除非法证据为何这么难

疑罪从无与排除非法证据，这两项同时被强调的司法改革，为何在实践中却受到了不一样的对待?在全面推进法治改革的背景下，两者的不同际遇将解析怎样的法治命运?

　　久前，珠海中院认定，已服刑16年的“强奸杀人犯”徐辉因证据不足，无罪释放。这是继8月福建“念斌案”改判无罪之后，又一起疑罪从无的案件。 2013年初，随着新《刑诉法》的生效实行，一系列旨在防范冤假错案的“新政”也随之启动，直接成果便是促成了多起陈年旧案的改判。

　　最高院副院长沈德咏2013年5月曾直言，之所以造成一些冤假错案，原因之一是法院受到了来自各方面的干预和压力，“受诉法院面临一些事实不清、证据不足、存在合理怀疑、内心不确信的案件，特别是对存在非法证据的案件，法院在放与不放、判与不判、轻判与重判的问题上往往面临巨大的压力”。

　　沈的发言指出了法院刑事审判中的两个问题，一个是疑罪的处理问题，二是排除非法证据问题，也就是简称的“排非”。

　　徐辉和念斌两案表明，对一些“疑案”，法院开始顶住压力，遵守了疑案从无的法治原则。然而，两起案件的审理法院在“排非”问题上，态度都显得遮遮掩掩，在判决书中避而不谈。

　　疑罪从无与排除非法证据，这两项同时被强调的司法改革，为何在实践中却受到了不一样的对待?在全面推进法治改革的背景下，两者的不同际遇将解析怎样的法治命运?

　　微弱的“排非”几率

　　“是什么力量让一个根本就与犯罪无关的人承认死罪呢?”念斌案的辩护律师在辩护词这样写道。这句话之前，辩护人用了大量篇幅论证念斌遭受过刑讯逼供，并指出了审讯录像中记录了念斌因痛苦而咬舌的情节，以及审讯录像存在明显剪辑痕迹的现象。

　　邓学平曾在江苏常年担任检察官，并曾为所在检察院起草一份排除非法证据的规定。他向《南风窗》记者分析道，根据规定，口供是否非法取得的证明责任在检方，而且是严格责任，也就是说，如果检方不能提出充分的证据证明相关供述并非刑讯逼供取得，无法排除刑讯逼供的可能性，相关供述就应当作为非法证据被排除掉。

　　然而，念斌案的无罪判决书中却只字不提非法证据排除问题，甚至在概括辩护人辩护意见时，也“略去”了刑讯逼供部分。但是法院也没有采信念斌的供述。判决书认定“念斌的庭前供述和辩解存在反复，庭前供述与其他证据不能相互印证，不足以采信”。

　　念斌的辩护律师张燕生透露，“之所以法院没有直接使用‘排除使用’的字眼，是给侦查机关留面子”。因为刑讯逼供而排除念斌的口供，与口供本身存在合理性问题，这是两种性质不同的做法。前者否定的是证据的合法性，说明存在刑讯逼供的可能性，审讯人员难脱干系，而后者却与审讯人员无关，只能说明相关口供自相矛盾、不足为信。

　　法院对徐辉案的处理如出一辙。徐辉也同样坚称受到了刑讯逼供，但是法院同样是避重就轻，以“供述的诸多细节过于准确，不合情理”为由，不采信徐辉的认罪口供。

　　实际上，在2013年新《刑诉法》实施之前，“排非”就已有正式规定。2010年6月最高院和最高检等中央司法机关联合下发了《关于办理刑事案件排除非法证据若干问题的规定》，但是这部规定却几乎没有得到适用。据著名律师斯伟江观察，该规定下发两年后，仍无一例生效判决明确引用。

　　2013年，“排非”程序写入新《刑诉法》。刑辩界声望颇高的尚权律师事务所在新《刑诉法》实施一周年时，对其实施情况进行过问卷调查，结果发现公诉机关和法院经常对律师的“排非”申请置之不理。接受申请的，也对检方证明证据合法性的方式过于宽容，“排除非法证据的几率非常微弱”。

　　这份调查结果也得到了相关数据的支持。《南风窗》记者通过最高院的裁判文书网检索，未发现有法院最终排除非法证据的判决。根据上海市高院发布的数据，新《刑诉法》实施后的一年半内，上海总共审理了4万多件刑事案件，但只启动了6件“排非”程序，最终只有两件被排除。中国政法大学诉讼法教授杨宇冠在江苏的调研则发现，苏州市检察院从2010年6月到2013年11月共办理刑事案件4万多件，审判阶段提出的12件“排非”申请中，法院仅排除了1件。